按键盘上方向键 ← 或 → 可快速上下翻页，按键盘上的 Enter 键可回到本书目录页，按键盘上方向键 ↑ 可回到本页顶部！
————未阅读完？加入书签已便下次继续阅读！
县、不设区的县级市、市辖区人民政府，以及乡、民族乡、镇人民政
府）、县级以上地方各级人民政府的职能部门、以及省级人民政府、
县级人民政府和区人民政府的派出机关（分别是地区行政公署、区公
所和街道办事处）。
行政机构则是指行政机关内部的或者派出的、一般对外不能以自
己名义发布决定和命令的单位，其行为的对外法律后果归属于其所属
的行政机关。任何行政机关都是为了完成一定的行政管理任务而设
的，在当代社会，行政管理任务的复杂性决定了在具体完成时需要进
行适当的分工，这种分工在行政组织上的体现，就是行政机关在内部
一般都分成若干部门。这些部门在通常情况下不得独自发文。它们由
于其所属行政机关的级别不同而有不同的行政级别，在称呼上表现为
室、科、处、司等。另外，在我国，还有一类行政机构是行政机关的
派出机构，如公安派出所、税务所、工商所等，统称为“派出机构”。
无论是内部机构还是派出机构，与行政机关不同，通常不被视为行政
28
… 页面 29…
主体。但是，在特定情况下，若法律、法规给予其特别授权、使其在
一定范围内具备了独立行使行政权力的资格，那么，它们就成为行政
主体。不过，由此而获得行政主体资格的它们，依然不属于作为行政
主体之一种的“行政机关”范畴，而属于下面所说“法律、法规授权
的组织”范畴。
2．法律、法规授权的组织
就此概念的文义而言，非常明确，即法律、行政法规、地方性法
规授予行使行政权力的组织。其中，“法律”、“法规”都是在其最为
严格的意义上运用的，即法律是指全国人大或其常委会制定的规范性
文件，行政法规是指国务院制定的规范性文件，地方性法规是指省、
自治区、直辖市人大或其常委会、省、自治区人民政府所在地的市人
大或其常委会、国务院批准的较大市人大或其常委会、经济特区市人
大或其常委会制定的规范性文件。由于“法律法规授权的组织”与“行
政机关”同归行政主体范畴，又经常并列使用，故也可以称之为非行
政机关的组织。
非行政机关的组织，经法律、法规的特别授权，即可成为独立实
施公共行政管理职能的行政主体。在我国，此类组织主要包括：社会
团体（如《注册会计师法》授权注册会计师协会负责组织会计师资格
考试以及会计师登记注册）；事业单位 （如《教育法》授权学校颁发
毕业证书或者学位证书）；基层群众性自治组织 （如《村民委员会组
织法》授权村民委员会负责管理农村集体所有土地）；等等。
法律、法规授权的组织也不局限于非政府系列的组织，如上所述，
29
… 页面 30…
还包括并非行政机关、但又属于政府系列的行政机构。例如，专门行
政机构 （专利复审委员会、商标评审委员会、医疗事故鉴定委员会、
计量检定机构）；职能部门的内部机构 （物价检查机构、消防监督机
构、交通警察队、港航监督机构）；职能部门的派出机构（审计署驻
各地办事处、公安派出所、税务所、工商所）。
四、对行政主体概念的挑战
行政法学界为促使行政法学专业化、为揭示社会组织承担公共行
政管理职能的现实、尤其为认定行政诉讼被告，借鉴大陆法系国家行
政法学相应概念，创设了我国自己的“行政主体”理论。然而，无论
是在单一制的法国、日本，还是在联邦制的德国，行政主体理论是建
立在宪法所确立的地方自治原则，以及具有宪政意义的公务分权——
国家和社会分权——运动基础上的。行政主体往往指向一个统治实体
或者具有独立管理地位的行政实体，而不是代表这些实体行使具体管
理职能的机关。例如，在德国，联邦和州都是作为一类行政主体，即
“国家”，联邦和州的行政机关都被认为是构成行政主体整体结构中
的某些单位，它们在一定范围内进行的活动，效力归属于行政主体（国
家）。尽管在一般情况下，以自己名义对外出现的既不是公务员也不
是行政主体，而是行政机关。除了国家以外，行政主体还有公法团体
（包括乡镇、县和国家创设的行业协会）、具有权利能力的公法设施、
具有权利能力的公法基金会、被授权的个人或私法人等。总之，大陆
法系的行政主体概念，旨在确定行政法上实体法主体资格，确定具有
30
… 页面 31…
独立权利能力的行政管理实体，而不是为了认定行政诉讼被告。出于
方便行政相对人起诉的考虑，在西方许多国家，被告的认定都较为简
便。换言之，实体法主体资格和行政诉讼被告资格并不一定同一。
大陆法系行政主体概念的原生意义，并不见得一定要为我们所遵
循。而且，尽管分税制改革以及其他行政管理上的垂直体制，都说明
我国现实治理方式中存在中央和地方某种程度的“分权”，但是，由
于我国宪法没有明确认可中央和地方分权原则，也未确立真正意义的
分权制度，所以，即便我们照搬大陆法系行政主体概念也是没有现实
基础的。然而，我们必须承认，学理和实践的发展都对我国现有的行
政主体概念提出了挑战。
一方面，《国家赔偿法》（1994 年）在 《行政诉讼法》（1989 年）
颁布五年之后出台，学界在诠释《国家赔偿法》的时候普遍承认，独
立承担国家赔偿（包括行政赔偿、司法赔偿）责任的是国家，而具体
代表国家承担赔偿义务的则是赔偿义务机关。可是，若循此解释，岂
非国家是唯一能够独立承担行政法律责任的主体？这岂不是与当前
的行政主体概念存在逻辑上的矛盾？另一方面，《最高人民法院关于
执行 〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》（以下简称司
法解释）于1999 年通过，其中，根据第20 条第2、3 款以及第21 条
的规定，规章授权的组织也已经具备行政诉讼被告资格。新的司法解
释之所以放宽行政诉讼被告资格，把规章授权的组织纳入到行政诉讼
被告范畴之内，无非反映了法院希望由此便利行政相对人的诉讼。然
而，规章授权的组织作为行政诉讼被告，司法实践的这一新发展岂不
31
… 页面 32…
也使得现有的行政主体概念（只包括法律、法规授权的组织）难以周
全。也许，有一个办法适应新发展，即重新定义当前的行政主体概念，
使其包涵规章授权的组织。可是，这一办法的不足之处在于，既不能
解决以上所述逻辑矛盾，又不能保证司法实践不会出于诉讼便利而作
新的扩大解释。
因此，当前行政法学界都在讨论如何重构行政主体理论，只是尚
未形成比较统一的认识，在新的概念或者理论尚未成熟之前，我们依
然沿用现有的行政主体概念。
第二节 公务员
一、公务员制度概述
公务员制度实际上就是一种现代官吏制度，各国基于各自面临
的问题以及特有的治国理念，所建构起来的公务员制度既有相通的方
面，也有许多差异。
西方国家较早以前，在官吏制度上一般实行恩赐官职制
（patronage ），即所有官员都是国王奴仆，任免都掌握在国王一人手
中，官职是国王给予官员的恩赐。在资产阶级革命以后，某些国家曾
经实行政党分赃制 （spoil system），即行政官员多与经民主选举产生
的执政党有密切关系，多由执政的党派予以任命，随政党的进退而进
退。政党分赃制这一称谓是因一句名言而起，美国第七届总统杰克逊
（1829～1837）的拥护者提出：“在政治上要像在爱情上、战争上一
32
… 页面 33…
样公平，战利品属于胜利者所有。”其实，政党分赃制的理念基础还
是在于杰克逊的民主观：即政府官吏不能常任，人民应该轮流任官。
而且，杰克逊认为任何有理智的人都可以担任行政工作，因为很简单。
于是，被人民选举出来的执政党，就拥有了分配官职的权力。
政党分赃制在西方国家延续较长时间，造成了公职机会不平等、
官吏任免不稳定、官吏公益性差、无能、效率低下以及政府政策缺乏
连续性等恶果。在美国，1881 年加菲尔德总统遇刺，起因是一位求
职者求职未遂，由此将长久以来对政党分赃制的不满转化为官吏制度
改革。西方国家最终普遍确立了现代文官制度或者公务员制度，其基
本原则包括：（1）竞争考试原则，即公务员的录取必须经过竞争激烈
的考试，避免任人唯亲、结党营私；（2）身份保障原则，即除非存在
法律明确规定的严重违法情形或者其他情形，公务员一经任命就不得
随意撤职或者开除之；（3）政治中立原则，即除了政治性较强的公务
员（如各部部长，又可称为政务类公务员）与政党共进退以外，经常
性地从事行政管理任务的普通公务�