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条件：
①特殊的、不可预见的情况 （物价波动属于一般情况，当事人
应该预见到。但是，天灾、战争、货币贬值而产生物价急剧上升，则
属于可以请求补偿的困难情况。）
②情况的产生与合同当事人的行为无关 （私方当事人行为导致
的，不属于不可预见的情况；行政机关导致的，适用统治者行为补偿
原则。）
③导致合同履行极为困难，但因为公务需要而不能停止合同的
履行。
例如，在1916 年的一个案件中，行政机关与煤气公司签订为该
镇街道照明提供煤气的合同，但由于第一次世界大战初期法国北部煤
田被德国占领，致使煤炭价格在 15 个月中由每吨35 法郎涨到每吨
117 法郎。如果煤气公司不相应提高价格，仍按原合同履行，则会招
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致破产，因此，行政法院判决该煤气公司继续履行合同，但允许其提
高价格，行政机关应当接受。
法律后果：
①相对人履行合同的义务依然存在
②双方商定新的临时履行合同的方案
③行政主体不补偿全部损失，由双方共同分担
④情况是临时的，如果变成永久性以致于合同根本无法履行，
转变为不可抗力
4．我国行政合同制度的现实
【行政合同的常见形式】
（1）国有土地使用权出让合同
（2）农村土地承包经营合同
（3）国有企业承包租赁合同
（4）国家订购、政府采购合同
（5）公共工程合同
（6）科研合同
（7）政府为一方当事人的房屋拆迁补偿协议
【混乱、贫乏的行政合同制度】
我国目前的行政合同制度存在着以下特点：
（1）有关行政合同的规定都在相应的单行法律、法规之中，还
没有像德国那样在统一的行政程序法中予以规定
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（2）有些规定体现了行政合同的特殊性，有些则依然混用民事
合同的规则。
虽然借鉴、援用民事合同的规则，对行政合同的发展是不可或
缺的，但由于学界存在私法主导问题，对行政合同未给予足够的重视，
有时出现“公法遁入私法”的现象。
（3）行政合同的救济缺少特殊性
目前，行政法学界承认的行政合同，有的通过民事诉讼途径予
以解决，有的则诉诸行政诉讼，各地没有形成统一的救济制度安排。
而且，在诉诸民事诉讼途径的情况下，法官可能更多考虑适用民事合
同上的原则与规则，难以发展出比较成熟的、反映行政合同特殊性的
普遍原则。
与前一司法解释不同，此次司法解释废除了对具体行政行为的
界定，实际上也间接取消了以往对具体行政行为单方性的认识，为行
政合同纳入行政诉讼奠定了一个基础。
二、行政指导
1．概念
【基本界定】
行政机关为实现一定的公共行政目标，向行政相对人作出诱导
或者引导行为，期待行政相对人自愿作为或不作为。
【理解】
（1）行政指导可分为抽象和具体两种，即对象可特定、也可不
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特定
（2）行政指导不具有法律上的强制力
在司法解释中，规定“不具有强制力的行政指导行为”不属于
行政诉讼受案范围。这里，并非意味着行政指导分为有强制力和没有
强制力两类，作出此规定旨在提示说明行政指导具有的特性。
【行政指导兴起的背景】
（1）经济模式与行政指导
日本：计划统制经济——政府主导型市场经济——“市场＋行政
指导”。西方国家：放任自由——政府适当干预——逐渐重视行政指
导。我国：转型时期政府主导型混合经济
（2）信息化时代与行政指导
（3）当代行政管理的合作、非强制性特征
2．行政指导的法律问题
【行政指导与法律授权】
行政指导作为一种不具有强制力的行为，根据当代灵活的、非
机械的依法行政原理，其无需法律的明确授权就可以作出。但是，由
于实践中行政指导有各种作用，在日本，有学者认为，行政指导是否
要有法律依据的问题，不能一概而论，需要视行政指导是否具有消极
限制作用而定。若行政指导是积极授益的，则无需法律依据，否则，
还是要受严格的依法行政原理约束。
【行政指导与法律约束】
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行政指导依然还是一种行政活动，故而不得与法律相抵触，具
体而言：不得超越组织法规定之权限；受法律一般原则的拘束，如比
例原则、平等原则、信赖保护原则、禁止反言原则等。
另外，由于行政指导是一个行政机关享有较大自由裁量权的活
动，制定法虽然不能规定行政机关何时作出行政指导、作出怎样的行
政指导，但法律可以规定行政指导需要考量的因素，以便在一定程度
上促使其合理运作。
【行政指导与法律程序】
（1）决策程序
行政指导决策中的听取意见程序，可以有听证或者审议会。审
议会制度是日本创建的，比如日本的经济计划是由经济审议会主持制
订并由内阁会议决定。经济审议会由产业界、金融界、学术界、工会、
新闻界以及消费者代表组成，被誉为促进官民协调的重要形式。
我国《90 年代国家产业政策纲要》（1994）：“建立国家产业政策
审议会制度，有关部门提出的产业政策和对产业政策发展有重大影响
的政策草案，须经国家计委审查和协调，并由国家计委组织国务院有
关部门、产业界、学术界和消费者群体进行科学论证和民主审议后，
由国家计委会同有关部门报国务院批准后发布执行。”
目前，一则，审议会制度只在少数行政指导决策领域，而且，
其地位缺乏法定性；二则，审议会委员缺乏民间性、代表性；三则，
审议会议事程序没有规则化。
（2）实施程序
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必须向相对人说明行政指导的宗旨、内容
行政指导以口头宣布时，相对人有权请求取得有关的书面文件
【行政指导与法律救济】
（1）案例：某市政府下发一个指导性文件，主要内容是，本市
彩电生产者应该生产DVD，理由是彩电市场饱和，第二年的DVD 的
市场看好。于是，有两家放弃了彩电市场，改为生产DVD。结果，
第二年DVD 的销路并不好，使两个生产厂家遭受重大经济损失。
根据现有的司法解释，行政指导尚不能被诉。不过，亦有学者
认为基于信赖保护原则，应该赋予行政诉讼救济、国家赔偿救济。尤
其是，当行政机关以指导为名行行政命令之实的时候，使得“行政指
导”实际具有强迫服从的效果时，应该认为其已经不再是真正意义上
的行政指导，即便在现有框架内，亦可以考虑对其提出诉讼。
（2）1994 年国务院针对1993 年棉花减产致使大中城市国有棉
纺企业原材料紧缺、经营困难的现状。为组织好棉纱的均衡生产，加
快纺织工业的结构调整和技术改造，在《关于搞好纺织工业生产和调
整工作的通知》中要求各级政府劝告各国有棉纺企业从大局出发，控
制棉纱生产总量，如不听劝告，盲目超产的企业要采取控制棉花供应，
限电和控制流动资金贷款等行政、经济手段，促其减产、停产。
这是一个具有事实上强制力的行政指导。可以看到：一方面，
国有企业被认为具有独立的经营自主权，承认其成为市场主体，另一
方面，国家对国有企业依然保持控制，不让其经历市场海洋的“大风
大浪”。这也是行政指导在中国多具有事实上强制性的原因之一。
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第八节 行政司法
一、行政司法
1．涵义与特征
【涵义】
行政司法是行政机关作为行政或者民事争议双方之外的第三
者，按照准司法程序审理特定案件、裁决特定争议的活动。
（1）行政司法是相对于法院司法而言的；
（2）行政司法的客体包括：传统的民事性质的案件 （因与行政
管理有关、或者处理这些案件需要专门技术、经验或知识）；行政案
件（与行政管理有关、涉及行政管理专门经验、知识、保证行政内部
纠错）
【特征】
（1）与一般执法行为的区别
双方关系和三方关系；适用近似于法院司法审判的程序。
（2）与普通司法的区别
管辖权的完整性；程序的性质；裁决的终局性；体系的统一性。
2．行政司法兴起的原因
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