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原则问题 [美]罗纳德·德沃金-第97章

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 “有争议的”。帝皇公司当然不承认它有过违反第7                      章的事
情,否则,那个承认将为由黑人提出的大量私人诉讼打开大
门。参与这个诉讼的其他当事人对这个问题都没有兴趣。伯
格和朗奎斯特认为,第7            章第703 ( a     )项的语言是精确的、
毫不含糊的,除了解释该条款以外,法院不必做更多的工作。
伯格说,假如他在1964  年参加国会,他会投票反对把像帝皇
公司计划这样的计划宣布为非法,不过他认为,毫无疑问,
上面引用的那个段落的语词的确是如此说的。该条款的见解

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原则问题 '美'罗纳德·德沃金

是不令人信服的。以数世纪来的可恶的种族隔离政策为背景,
 “因为种族而歧视某人”或者“因为种族而剥夺某人机会”
等短语可以在中立(依布伦南观点,可以在“字面,'                     )意义
上被使用,以至于任何一个种族划分都可以被包括进来。或
者,它们可以(我认为典型地)以一种评价方式被使用,从
而那种种族划分的做法是不公平的,因为它们反映了把一个
种族的劣势归罪于另一种族的欲望;或者那种划分是任意的,
因为它们服务于非法目的;或者这种划分是有所偏祖的,因
为它们给予某个种族成员比另一个种族成员更多的关照。在
前一个意义上,挑选一名黑人演员而不挑选一名白人演员来
演奥赛罗或者实施一个优待措施计划以帮助建立真正的种族
平等都被看作因为种族而对白人的歧视和对白人机会的剥
夺。但是在后一个意义上,即在评价意义上,如此做法既不
是因为种族而对白人的歧视,也不是对白人机会的剥夺。第7
章究竟表示什么意思?这是一个难以回答的问题。
      当然,无论在哪一种含义上,第7               章的细则应当既适用
于不利白人的种族歧视,也适用于不利黑人的种族歧视。在
一个更早的案件中,即在“麦克唐纳诉桑塔菲拖车运输公司”
案中,最高法院主张,假如白人员工和黑人员工犯下相同过
错,运输公司随意地只解雇白人员工而不解雇黑人员工,那
么这种做法是非法的。正如逆向措施都会存在的情形那样,
那显然是一个偏祖性案件,但它与任何合法的现行优待措施
计划无关。不过在那个案件中,法院明确而谨慎地没有解答
以下间题:该法规是否宣布这样一些优待措施计划为非法,
 “它们不涉及对无论是白人还是黑人的任何种族的歧视,正
好相反,它们是为了补救过去种族歧视而设置的。”韦伯案请
求法院决定麦克唐纳案悬而未决的问题。.假如“由于……
种族… …歧视”在中立意义上得到使用是清楚的,那么法
院遗留“它是否适用于优待措施”问题便毫无意义。既作为
一个日常语言问题,也作为一个判例问题,韦伯案中的多数

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原则问题 '美'罗纳德·德沃金

派意见是正确的:如何解释第7               章的问题无法简单地通过拘
泥于美国国会使用的语汇来回答。
      这显然是个极为重要的问题。多数派意见和对其表示异
议的意见描述了两个极为不同的民权法治观。重要的在于决
定哪一个见解是美国法律的组成部分。按照撰写多数派意见
的布伦南的看法,该法案代表了由美国国会作出的一项决议,
该项决议旨在推进教育、就业和其他领域的种族平等,结束
没有完全失业的黑人大多限于低报酬无聊工种的经济时代。
因此,为了禁止旨在达成这些目标的自愿产业计划而解释它
与该法案的基本政策不相符。朗奎斯特①对此恼羞成怒地表
示了异议。他说,多数派的做法就像奥威尔《 1984                     》的专
权者,他们无视朗奎斯特提出的出色的结论性异议,以欺骗
的方式得出了他们想要得出的结论。依朗奎斯特的看法,这
个法案体现了一种平等观,它禁止基于种族的任何区分,因
此,多数派的决定,根本没有提升该法案的政策,“把对该法
律本来想要清除的恶的宽容引人了第7                 章”。假如朗奎斯特是
对的,那么韦伯案的判决,虽然现在受到了许多民权团体的
欢迎,也许会受到未来的相关案件的严厉限制,甚至被它们
所推翻。



      两种意见,多数派意见和对多数派的异议,就以下问题
处于一种针锋相对的立场上:法院应当使用什么程序来解释
国会的法案。假如不讨论那个法理学问题,我们便无法理解
和评价这些意见。首先,有必要区分法令和立法,法令是由
国会颁布的一套标准主张,立法则产生于法令,也就是说,
立法是由法令创造或进一步确认的一套法律权利、义务、权
力、许可或禁止。在美国(像在每一个成熟法律制度中一样)
存在着为每一个人赞成的严格而精确的规则,它们决定了什
么才是法令。当国会表决的时候,呈现于国会面前的正是这

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原则问题 '美'罗纳德·德沃金

套主张,它由一名书记员宣读,然后由总统签署。但是,以
下问题是极有争议的:什么原则确定了一个特殊法令产生的
立法?假如以下两种情况相遇,其一是,法令中的语词毫不
含糊地要求有关法律权利和义务的明确决定,其二是,那个
决定明显相关于某个受到广泛支持的政治目标,那么,立法
毫无争议地包括了那个决定,除非他们相信它是违反宪法的,
否则,法官必须实施它,而不管他们本人赞成它还是反对它。
      假如两种情况中的一种情况没有发生,比如,假如被使
用的语词可能是被用来表达两个决定中的某一个决定的,那
么就必须提供一个论证,去证明究竟哪一个决定才是立法的
组成部分。任何一个这样的论证都将假定不妨称之为“立法
的理论”,即,当国会颁布一套特殊主张的时候,如何去决定
国会已经确立起来的是哪些法律权利和义务的理论。
      美国法官对立法理论不存在一致意见。实际上,在任何
一个先进法律制度的法官中间都莫不如此。相反,法理学中
的立法概念被哲学家称为“受质疑的”概念。立法理论本身
并没有在法令中得到规定,甚至不为司法判例所确定;每一
个法官都必须自己采用一个理论,对他来说,以及对别人而
言,那个理论的权威依赖于其说服力。
      朗奎斯特的反对意见具有以一种相当清晰的方式阐明他
自己的立法理论的优点。他说道:“像涉及立法建构的任何一
个其他案件一样,在这个案件中,我们的任务是执行国会的
意图。为了推测那个意图,我们在传统意义上首先要弄清该
法令的语词,假如它们是不清晰的,那么我们应当进而探讨
该法令的立法史。"(法律人士用短语拜立法史”来表示国
会考虑最终变成法令的某提案的各种记录,包括各委员会的
各种报告和辩论。)朗奎斯特认为,立法史只有借助于他所谓
的立法“意图”才能明确立法,按照这个立法史,像帝皇铝
业培训计划这样的计划显然是违法的。他对多数派意见的不
屑一顾表明,他认为,这个立法理论尽管不是最佳理论,然

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原则问题 '美'罗纳德·德沃金

而是惟一可信的理论,所以,当多数派采用一个不同理论的
时候,他们不仅是错误的,而且是在思想上不诚实的。
      诚然,朗奎斯特的国会意图理论是一个很流行的理论。
它有两个明确而相关的优点。第一,它似乎施行了普遍的民
主原则:因为在制定法律的时候,立法机关是值得信赖的,
所以立法机关将依其意图来完成立法工作,至少它使用的语
词将能够经受得住那种解释。第二,它似乎使法院的决定成
为政治上中立的决定:法院被假定去回答一个历史问题― 一
立法机关意欲法令去做什么?― 而不作出自己的政治判断。
实际上,无论如何,这两个要求都多半是虚假的,根据检验,
立法意图理论比其表面上看来要无用得多。立法意图理论之
所以看起来有用,仅仅是因为它揭露了立法意图观念的模糊
性,那个短语描述了两个不同概念。但是法学界和法律实务
界都没有充分对待两者差异。第一个概念是“制度化意图”
( institutionalized intention    )观念:一个政策,一个原则,或
者某些政策,某些原则,以一定方式得到实施,从而使之成
为由立法决定表现的立法的组成部分。法令有时包括对于愿
望的明确宣布,它们以“序文”形式发表,虽然这种情况在
以往的美国比现在的美国要常见得多。假如民权法包括了一
个“序文”,该“序文”阐明其意图在于保证没有一个人将通
过任何种族划分而获得任何好处,那种说明因此将成为立法
的组成部分,该法令描述的其他部分的法规也将通过那种眼
光获得适当解释。
      虽然现在序文已很少见,然而惯例已经通过其他方法确
立了起来,通过那些方法,各种愿望作为法令的组成部分来
颁布。我认为,最常使用的方法是委员会报告:假如适
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